42.在某一民事案件的审理过程中，原告一方因无法获得作为档案材料存放在某单位的证据，申请法院进行调查。庭审中对该证据的质证，应当如何进行？

　　A.应当由原、被告双方进行质证

　　B.应当由被告与法院进行质证

　　C.应当由被告与保管该证据的某单位进行质证

　　D.法院对该证据进行说明，无需质证

　　答案：A

　　考点：对当事人申请法院调查收集的证据如何进行质证

　　详解：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第51条，人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的证据。既然作为提出申请的一方当事人提供的证据，就应当由原、被告双方进行质证，因此，选项A正确，选项B、C、D是错误选项。

　　评论：只要理解了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第47条第2款、第51条第2、3款，这道题应该得分。

　　43.甲对乙提起财产损害赔偿之诉，一审法院判决甲胜诉。乙不服，提出上诉。二审法院发现丙是必须参加诉讼的共同诉讼人，便追加其参加诉讼。但丙既不参加诉讼，也不表示放弃权利。在此情况下，二审法院应如何处理？

　　A.仍将其列为二审的当事人，依法作出判决

　　B.仍将其列为二审的当事人，可以缺席判决

　　C.不能将其列为二审的当事人，但可直接根据上诉人的请求作出判决

　　D.不能将其列为二审的当事人，可以裁定撤销原判决、发回原审法院重审

　　答案：D

　　考点：二审程序特殊情况的处理

　　详解：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第183条规定：“必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿原则予以调解，调解不成，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。”丙既不参加诉讼，也不表示放弃权利，是无法进行调解的。调解不成，只能发回重审。因此，选项D是正确选项。选项A、B仍将丙列为当事人的处理方式，违反了第183条的规定，剥夺了丙的审级利益，因此，是错误的选项；C选项中的处理方式，虽然不将丙列为二审当事人，但根据上诉人的请求作出判决的处理方式违背了第183条的规定，因此，也是错误的选项。

　　评论：我们发现司法考试不仅在测试法律判断的能力，也在测试事实判断的能力。本题的“旋涡”在于对“丙既不参加诉讼，也不表示放弃权利”的事实表述如何判断。如果能判断，这种情形下是无法根据当事人自愿原则予以调解的，则可以毫不犹豫地选出D选项。这是需要引起注意的考试方法论的问题。

　　44.甲诉乙侵权一案经某市东区法院一审终结，判决乙赔偿甲6万元。乙向该市中级法院提出上诉，二审法院驳回了乙的上诉请求。乙居住在该市南区，家中没有什么值钱的财产，但其在该市西区集贸市场存有价值5万元的货物。甲应当向下列哪一个法院申请执行？

　　A.该市东区法院

　　B.该市南区法院

　　C.该市西区法院

　　D.该市中级法院

　　答案：A

　　考点：执行管辖

　　详解：根据民事诉讼法第207条，发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院执行。本题中的一审法院是该市东区法院，因此，有执行管辖权的法院就是该市东区法院，当事人甲应当向该市东区法院申请执行，选项A是正确的选项，选项B、C、D是错误选项。

　　评论：法条直接应用型题目。

　　45.甲向法院起诉请求解除其与乙之间的收养关系，一审法院判决驳回起诉请求。甲不服提出上诉。二审法院开庭的前一天，甲因意外事故而死亡。对此，法院应如何处理？

　　A.由一审法院裁定终结诉讼

　　B.由一审法院裁定驳回上诉

　　C.由二审法院裁定驳回上诉

　　D.由二审法院裁定终结诉讼

　　答案：D

　　考点：上诉案件受理后，对当事人意外死亡情形的处理

　　详解：根据民事诉讼法第137条，解除收养关系的一方当事人死亡的，应当终结诉讼。从题干中叙述的事实看，二审法院已经受理了甲的上诉，因此，发生甲的意外死亡这种情形，应当由二审法院以终结诉讼的方式处理。因此，选项D中正确，选项A错误。选项B、C表述的驳回上诉的处理方式，违背了民事诉讼法第137条的规定，是错误选项。

　　评论：本题也需要运用一定的“事实判断”和“知识迁移”技术，才能正确解题。

　　46.甲被生前工作单位申报为革命烈士，某报对甲的事迹进行了宣传。乙四处散布言论贬损甲。对乙的行为，谁可以向法院提起精神损害赔偿诉讼？

　　A.甲生前的工作单位·

　　B.甲的子女

　　C.宣传甲事迹的某报社

　　D.批准甲为烈士的某省政府

　　答案：B

　　考点：精神损害赔偿诉讼中的当事人适格问题

　　详解：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第三条，自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦的，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以处理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；（二）非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；（三）非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。因此，对乙贬损革命烈士甲的侵权行为，能够提起精神损害赔偿诉讼的适格当事人是甲的近亲属。选项B是正确选项。选项A、C、D不符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第三条的规定，是错误选项。

　　评论：本题属于民事实体性司法解释中的程序法规范。

　　47.中国甲公司与某国乙公司发生买卖合同纠纷，在中国仲裁过程中，乙公司申请财产保全，即要求扣押甲公司在某港口的一批机器设备。仲裁委员会对此申请应如何处理？

　　A.不予受理，告知当事人直接向有关法院提出申请

　　B.审查后直接作出财产保全裁定，由有关法院执行

　　C.将乙公司的申请提交甲公司所在地的中级法院裁定

　　D.将乙公司的申请提交机器设备所在地的基层法院裁定

　　答案：C

　　考点：仲裁中的财产保全管辖

　　详解：根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行））第12条，在涉外仲裁过程中，当事人申请财产保全，经仲裁机构提交人民法院的，由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的中级人民法院裁定并执行。本案属于涉外仲裁案件，因此，正确选项是C选项；D 选项表述的是11条所规定的国内仲裁案件的情形，因此，是错误的选项；根据《仲裁法》第28条，当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院，因此，选项A、B都是错误选项。

　　评论：本题属于执行管辖的内容。

　　48.下列关于证人及证人证言的表述，哪一项是错误的？

　　A.凡是了解案件情况的人都有义务出庭作证

　　B.当事人申请证人出庭作证应当经人民法院许可

　　C.与当事人一方有亲戚关系的人不能作为证人

　　D.无诉讼行为能力的人在一定情况下可以作为证人

　　答案：C

　　考点：出庭作证义务、申请证人出庭的程序、证人资格

　　详解：根据民事诉讼法第70条第2款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第53条，只有不能正确表达意志的人，才不能作为证人。一个人是否与当事人一方有亲戚关系，并不影响其作为证人的资格。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第77条，是否与当事人一方有亲戚关系只会影响到该证人证言的证明力。因此，选项C的表述是错误的，是应选选项。

　　根据民事诉讼法第70条第1款，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证，因此，选项A的表述正确，不是应选选项；根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第54条第1款，当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满10日前提出，并经人民法院许可。因此，选项B的表述正确，不是应选选项；根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第53条第2款，待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。无诉讼行为能力人就是无民事行为能力人和限制民事行为能力人，因此，选项D的表述是正确的，不是应选选项。

　　评论：法条直接再现型题目。

　　49.某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后，乙公司不履行仲裁裁决。甲公司向法院申请强制执行，乙公司申请法院裁定不予执行。经审查，法院认为乙公司的申请理由成立，裁定不予执行该仲裁裁决。对此，下列哪一种说法是正确的？

　　A.甲公司可以就法院的裁定提请复议一次

　　B.甲公司与乙公司可以重新达成仲裁协议申请仲裁

　　C.甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁

　　D.当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议，此案只能向法院起诉

　　答案：B

　　考点：法院裁定不予执行仲裁裁决后，当事人救济途径的选择

　　详解：根据《仲裁法》第9条，仲裁实行一裁终局制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。因此，选项B正确，而选项D错误；既然仲裁实行一裁终局制度，而且本案已经作出裁决，甲公司和乙公司就不可以按原仲裁协议申请仲裁，因此，选项C错误；根据民事诉讼法第261条，仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉，并没有规定当事人可以就不予执行裁定申请复议，因此，选项A错误。

　　评论：这是一道常规题目。

　　50.四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼，一审判决海通公司胜诉。四方公司不服，提起上诉。在第二审程序中，海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情况下，二审法院应如何处理？

　　A.将案件发回原审法院重审

　　B.将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解，调解不成，发回重审

　　C.将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解或者判决，不必发回重审

　　D.仍将海通公司列为当事人，进行调解或者判决，执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人

　　答案：C

　　考点：第二审程序中如何处理法人或其他组织分立的情形

　　详解：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第189条，在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人。不必将案件发回原审人民法院重审。因此，选项C为正确选项；选项A、B、D为错误选项。

　　评论：法条准确适用型题目。

　　（2006年）

　　35.下列关于民事诉讼和仲裁异同的哪一表述是正确的？

　　A.法院调解达成协议一般不能制作判决书，而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书

　　B.从理论上说，诉讼当事人无权确定法院审理和判决的范围，仲裁当事人有权确定仲裁机构审理和裁决的范围

　　C.对法院判决不服的，当事人有权上诉或申请再审，对于仲裁机构裁决不服的可以申请重新仲裁

　　D.当事人对于法院判决和仲裁裁决都有权申请法院裁定不予执行

　　答案及解析：A 《民事诉讼法》第89条第1款规定，调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。《仲裁法》第51条规定，仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不成的，应当及时作出裁决。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。故此，法院调解达成协议不能制作判决书，而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书。所以A项是正确的。在法理，诉讼和仲裁都遵循“不告不理”原则，法院审理和判决的范围都是以当事人的诉讼请求为依据的，因此B项是错误的。根据《仲裁法》第9条的规定，仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达到的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。所以C项也是错误的。根据《仲裁法》第63条的规定，被申请人提出证据证明裁决有民事诉讼法第二百一十七条第二款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。所以D项是错误的。综上所述，本题的正确答案是A.

　　36.甲公司与乙公司就某一合同纠纷进行仲裁，达成和解协议，向仲裁委员会申请撤回仲裁申请。后乙公司未按和解协议履行其义务。甲公司应如何解决此纠纷？

　　A.甲公司可以依据原仲裁协议重新申请仲裁

　　B.甲公司只能向法院提起诉讼

　　C.甲公司既可以向法院提起诉讼，也可以与乙公司重新达成仲裁协议申请仲裁

　　D.甲公司可以向仲裁委员会申请恢复仲裁程序

　　答案及解析：A 《仲裁法》第49条规定，当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。第50条规定，当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。根据以上两个法条可知，本题正确选项是A.

　　37.根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是错误的？

　　A.第二审程序中只能由审判员组成合议庭

　　B.二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭

　　C.法院适用特别程序，只能采用独任制

　　D.独任制只适用于基层法院及其派出法庭

　　答案及解析：C 《民事诉讼法》第41条第1款规定，人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。所以A项是正确的。第41条第2款规定，发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。而第40条第1款规定，人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。所以B项内容是正确的。第40条第2款规定，适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。根据第142条的规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。所以D项内容是正确的。根据第161条的规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。所以C项内容是错误的。故此本题的正确选项是C.

　　38.甲、乙为夫妻，育有一女丙。甲向法院起诉要求与乙离婚，一审法院判决准予离婚，乙不服提起上诉。在二审中，乙因病去世。下列关于本案后续程序的哪一表述是正确的？

　　A.因上诉人死亡无法到庭参加审理，应当视为撤回上诉

　　B.法院可以根据上诉材料缺席判决

　　C.法院应当通知其女儿丙参加诉讼

　　D.法院应当裁定终结诉讼程序

　　答案及解析：D 根据《民事诉讼法》第137条第（四）项的规定，有下列情形之一的，终结诉讼：（四）追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。因此本题选D是正确的。

　　39.甲起诉乙支付货款。一审判决后，乙提起上诉，并提出产品质量存在问题，要求甲赔偿损失。下列关于二审法院处理本案方式的哪一表述是正确的？

　　A.应当将双方的请求合并审理一并作出判决

　　B.应当将双方的请求合并进行调解，调解不成的，发回重审

　　C.应当将双方的请求合并进行调解，调解不成的，对赔偿损失的请求发回重审

　　D.应当将双方的请求合并进行调解，调解不成的，告知乙对赔偿损失的请求另行起诉

　　答案及解析：D 《民诉意见》第184条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。因此本题的正确选项是D.

　　40.甲县居民刘某与乙县大江房地产公司在丙县售房处签订了房屋买卖合同，购买大江公司在丁县所建住房1套。双方约定合同发生纠纷后，可以向甲县法院或者丙县法院起诉。后因房屋面积发生争议，刘某欲向法院起诉。下列关于管辖权的哪种说法是正确的？

　　A.甲县和丙县法院有管辖权

　　B.只有丁县法院有管辖权

　　C.乙县和丁县法院有管辖权

　　D.丙县和丁县法院有管辖权

　　答案及解析：B 《民事诉讼法》第25条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。第34条第（三）项规定，下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。因此甲、乙之间的协议管辖因违反专属管辖的规定而无效，本题中纠纷应由房屋所在地丁县法院管辖，所以B项是正确选项。

　　41.乙租住甲的房屋，甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中，甲放弃乙支付房租的请求，但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列关于本案的哪种说法是正确的？

　　A.甲的主张是诉讼标的的变更

　　B.甲的主张是诉讼请求的变更

　　C.甲的主张是诉的理由的变更

　　D.甲的主张是原因事实的变更

　　答案及解析：B 诉由诉讼主体、诉讼标的、诉讼理由构成。诉讼标的指双方当事人发生争议而请求法院做出裁判的民事法律关系，诉的理由指当事人向人民法院请求裁判保护和进行诉讼的根据。诉讼请求指当事人向法院提出的具体请求。本题中，甲、乙因租赁合同发生争议，甲放弃要求乙支付房租的请求，要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。在这个过程中，诉讼标的一直是租赁合同纠纷，诉讼理由、原因、事实一直是乙拖欠房租，故诉讼标的、诉的理由和原因事实都没有变更，而仅变更了诉讼请求，因此选B是正确的。

　　42.甲起诉乙请求离婚，一审判决不准离婚，甲不服提起上诉。二审法院审理后认为应当判决离婚。本案诉讼程序应当如何进行？

　　A.对离婚、子女抚养和财产问题一并进行调解，调解不成的，发回重审

　　B.直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，将子女抚养和财产问题发回重审

　　C.直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，子女抚养和财产问题另案处理

　　D.直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决

　　答案及解析：A 《民诉意见》第185条规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。所以本题选A是正确的。

　　43.甲公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼？

　　A.以股东会名义起诉公司

　　B.以公司名义起诉董事会

　　C.以股东名义起诉董事会

　　D.以股东名义起诉公司

　　答案及解析：D 根据《公司法》第22条第2款规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。因此股东可以以自己的名义起诉要求撤销董事会决议。董事会是公司的执行机关，不具有诉讼主体资格，因此股东起诉时应该以公司为被告。因此本题选D是正确的。

　　44.张某起诉周某人身损害赔偿一案，被告答辩提出原告的请求超过诉讼时效，法院应当如何处理？

　　A.裁定不予受理

　　B.裁定驳回起诉

　　C.受理后通过审理判决驳回诉讼请求

　　D.受理后通过审理裁定驳回起诉

　　答案及解析：C 《民诉意见》第153条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。根据本条可知，C项为正确选项。

　　45.某法院对齐某诉黄某借款一案作出判决，黄某提起上诉。在一审法院将诉讼材料报送二审法院前，齐某发现黄某转移财产。下列关于本案财产保全的哪种说法是正确的？

　　A.齐某向二审法院提出申请，由二审法院裁定财产保全

　　B.齐某向二审法院提出申请，二审法院可以指令一审法院裁定财产保全

　　C.齐某向一审法院提出申请，一审法院将申请报送二审法院裁定财产保全

　　D.齐某向一审法院提出申请，由一审法院裁定财产保全

　　答案及解析：D 《民诉意见》第103条规定，对当事人不服一审判决提出上拆的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。第一审人民法院制作的财产保全的裁定，应及时报送第二审人民法院。因此D选项“本题中齐某应向一审法院提出申请，由一审法院裁定财产保全”是正确的。

　　46.甲公司诉乙公司合同纠纷一案，双方达成调解协议。法院制作调解书并送达双方当事人后，发现调解书的内容与双方达成的调解协议不一致，应当如何处理？

　　A.应当根据调解协议，裁定补正调解书的相关内容

　　B.将原调解书收回，按调解协议内容作出判决

　　C.应当适用再审程序予以纠正

　　D.将原调解书收回，重新制作调解书送达双方当事人

　　答案及解析：A《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第16条规定，当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审查后认为异议成立的，应当根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容。法院尽管发现调解书的内容与双方达成的调解协议不一致，但由于调解书一经送达双方当事人即发生效力，而且这种情况不适用审判监督程序的相关规定，因此法院应参照第16条的规定，根据调解协议，裁定补正调解书的相关内容，因此选A是正确的。

　　47.民事诉讼中下列哪种证据属于间接证据？

　　A.无法与原件、原物核对的复印件、复制品

　　B.无正当理由未出庭作证的证人证言

　　C.证明夫妻感情破裂的证据

　　D.与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言

　　答案及解析：C 间接证据是指不能单独直接证明，而需要与其他证据结合才能证明案件主要事实的证据。间接证据的最大特点是证明力的或然性，它一般要与其他证据结合起来才能证明案件事实。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第69条规定，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。而物证和证人证言是可能直接证明案件事实，所以不属于间接证据。而要证明夫妻感情破裂只能以其他事实推论，对这些事实证明的证据即属间接证据，所以本题的正确选项是C项。

　　48.下列哪种民事诉讼案件不能适用简易程序审理？

　　A.当事人协议不适用简易程序的案件

　　B.起诉时被告被监禁的案件

　　C.发回重审的案件

　　D.共同诉讼案件

　　答案及解析：C 《民诉意见》第174条规定，发回重审和按照审判监督程序再审的案件，不得适用简易程序审理。因此本题选C是正确的。

　　49.某省高级人民法院依照审判监督程序审理某案，发现张某是必须参加诉讼的当事人，而一、二审法院将其遗漏。在这种情况下该省高级人民法院应当如何处理？

　　A.可以通知张某参加诉讼，并进行调解，调解不成的，裁定撤销二审判决，发回二审法院重审

　　B.可以通知张某参加诉讼，并进行调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回一审法院重审

　　C.应当直接裁定撤销二审判决，发回二审法院重审

　　D.只能直接裁定撤销一、二审判决，发回一审法院重审

　　答案及解析：B 《民诉意见》第211条规定，依照审判监督程序再审的案件，人民法院发现原一、二审判决遗漏了应当参加的当事人的，可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。根据本条可知，选B是正确选项。

　　50.李某诉赵某解除收养关系，一审判决解除收养关系，赵某不服提起上诉。二审中双方和解，维持收养关系，向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是正确的？

　　A.二审法院应当准许当事人的撤诉申请

　　B.二审法院可以依当事人和解协议制作调解书，送达双方当事人

　　C.二审法院可以直接改判

　　D.二审法院可以裁定撤销原判

　　答案及解析：A 《民诉意见》第191条规定，当事人在二审中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。所以选A是正确的。

　　二、多项选择题：

　　（2002年）

　　63.甲因办厂无资金向乙借款10万元，借期两年，并且由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款。两年后，甲固经营不善无力偿还借款，乙向甲和丙索款未果，向法院提起诉讼。本案中关于甲、丙诉讼地位的判断哪些是正确的？

　　A.乙可以同时向甲和丙主张权利，甲丙是共同被告

　　B.乙可以只起诉丙，但法院应通知甲作为共同被告参加诉讼

　　C.乙可以只起诉甲，人民法院可以只列甲为被告

　　D.乙只能起诉甲、丙二人中的一人

　　答案及解析：ABC 根据《担保法》第16、17、18条规定，保证方式有一般保证与连带责任保证，其中，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证；当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。本题给出的信息是“由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款”，据此判断，这属于一般保证。因此，本案应当适用关于一般保证的法律规定。《最高法院担保法解释》第125条规定：“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。”据此，A当选。又根据《民诉法意见》第53条规定：“因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。”BC当选。

　　64.下列哪些案件适用简易程序审理是错误的？

　　A.甲欠乙借款2万元，现甲不知去向，乙向法院提起诉讼，要求偿还贷款，法院决定适用简易程序

　　B.丙与丁因加工承揽合同纠纷，法院组成合议庭审理该案，审理中审判长认为此案事实清楚，双方当事人争议不大，决定将该案改为简易程序审理

　　C.法院对戊与己离婚案作出一审判决，己不服提起上诉，上级法院认为一审判决并无错误，决定适用简易程序审理己的上诉

　　D.适用简易程序审理的某案件在判决生效后，法院发现判决确有错误，决定对该案进行再审，并决定对该案的再审仍适用简易程序

　　答案及解析：ABCD 《民诉法》第142条对简易程序作出了一般性的规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。”据此，能够适用该程序的，唯基层法院及其派出法庭而已，C当选。ABD则分别与《民诉法意见》第169、171、174条相违背：“起诉时被告下落不明的案件，不得适用简易程序审理。”“已经按照普通程序审理的案件，在审理过程中无论是否发生了情况变化，都不得改用简易程序审理。”“发回重审和按照审判监督程序再审的案件，不得适用简易程序审理。”

　　65.具有下列哪些情形的案件不适用督促程序？

　　A.债务人下落不明但有可供执行的财产

　　B.债务已近履行期，义务人明确表示将不履行债务

　　C.劳务合同履行期限已界满，债务人拒不提供劳务

　　D.债务已到期但数额尚不能确定

　　答案及解析：ABCD 《民诉法》第189条第1款规定“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：（一）债权人与债务人没有其他债务纠纷的；（二）支付令能够送达债务人的。”《民诉法意见》第215、218条规定：“债权人向人民法院申请支付令，符合下列条件的，人民法院应予受理，并在收到申请后5日内通知债权人：（1）请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券的；（2）请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定，并写明了请求所根据的事实、证据的；（3）债权人没有对待给付义务的；（4）支付令能够送达债务人的。”“不符合上述条件的，通知不予受理。”“债务人不在我国境内的，或者虽在我国境内但下落不明的，不适用督促程序。”

　　66.张中阳因房屋出租与王辉发生纠纷并诉至法院，法院判决王辉一个月内迁出张中阳的房屋。一个月后五辉拒不腾房，张中阳向法院申请强制执行，在执行过程中张中阳欲与王辉和解，将房子卖给王辉，他就有关事宜询问了法院的执行人员。执行人员的下列解答，哪些是正确的？

　　A.判决已经生效，当事人要和解就必须先撤回执行申请

　　B.双方当事人应在执行完毕后签订新合同而不应在执行过程中和解

　　C，双方当事人可以在执行中自愿达成和解协议

　　D.如果王辉不履行和解协议的内容，张中阳可以申请恢复执行

　　答案及解析：CD 本题考执行和解。《民诉法》第211条规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。”“一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”

　　67，美国A公司与中国B公司在履行合同过程中发生了纠纷。按合同中的仲裁条款，A公司向市国某仲裁委员会提交了仲裁申请。问该仲裁庭的组成可以有哪几种方式？

　　A.由双方当事人各自选定一名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定

　　B.三名仲裁员皆由当事人共同选定

　　C.三名仲裁员皆由当事人委托仲裁委员会主任指定

　　D.双方当事人各自选定一名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同委托仲裁委员会主任指定

　　答案及解析：ACD 本题考仲裁庭的组成。《仲裁法》第65条规定：“涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷的仲裁，适用本章规定。本章没有规定的，适用本法其他有关规定。”《仲裁法》第7章“涉外仲裁的特别规定”未涉及仲裁庭的组成，故适用一般规定。《仲裁法》第31条规定：“当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。”“当事人约定由一名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。”

　　68. 甲、乙两厂签订一份加工承揽合同，并在合同中写明了仲裁条款。后因甲厂加工的产品质量达不到合同的要求，乙厂遂向法院起诉。法院受理了该案，在法院辩论过程中，甲厂提出依合同中的仲裁条款，法院对该案没有管辖权。下列对该案的处理意见中哪些是错误的？

　　A.法院应当中止审理，待确定仲裁条款是否有效后再决定是否继承审理

　　B.法院应当继续审理

　　C.法院应当与仲裁机构协商解决管辖权问题

　　D.法院应当征求乙厂对管辖权的意见，并依乙厂的意见决定是否继续审理

　　答案及解析：ACD 依据《仲裁法》第26条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。 ”所以B是不应选的。

　　69.在民事诉讼中，不可以作为委托代理人的人包括哪些？

　　A.受过刑事处罚的人

　　B.限制行为能力的人

　　C.可能损害被代理人利益的人

　　D.人民法院认为不宜作诉讼代理人的人

　　答案及解析：BCD 本题考委托代理人的资格限制。《民诉法意见》第68条规定：“除律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外，当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人。但无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人。”BCD当选。

　　70.在民事诉讼中，可以适用留置送达的诉讼文书和法律文书包括哪些？

　　A.人民法院的判决书

　　B.人民法院的裁定书

　　C.人民法院的调解书

　　D.出庭通知书

　　答案及解析：ABD 本题考留置送达的文书种类。《民诉法》第79条规定：“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所，即视为送达。”据此，诉讼文书原则上能够适用留置送达，例外情况需要特别规定。只有调解书为其中例外，《民诉法意见》第84条规定：“调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的，可由其指定的代收人签收。”

　　71.对下列哪些案件，二审人民法院可以采取书面审理方式运行作出判决？

　　A.被告在一审中提出了管辖权异议，一审法院驳回了被告的异议，被告不服提起上诉

　　B.二审法院对原告上诉请求审查后认为原告的请求明显个成立

　　C.被告在上诉时提交了其刚刚找到的合同原件

　　D.在一审中应当回避的人员没有回避

　　答案及解析：ABD 《民诉法意见》第188条规定：“第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照民事诉讼法第152条的规定迳行判决、裁定：（1）一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；（2）当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；（3）原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；（4）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。”

　　72.孔某在A市甲区拥有住房二间，在孔某外出旅游期间，位于A市乙区的建筑工程队对孔某隔莹李某房屋进行翻修；在翻修过程中，施工队不慎将孔某家的山墙砖块碰掉，砖块落入孔某家中，损坏电视机等家用物品。孔某旅游回来后发现此情，遂交涉，但未获结果。孔某向乙区法院起诉。乙区法院认为甲区法院审理更方便，故根据被告申请裁定移送至甲区法院，甲区法院却认为由乙区法院审理更便利，不同意接受移送。以下哪些说法是正确的？

　　A.甲、乙二区对本案都有管辖权

　　B.向何法院起诉，由原告选择决定

　　C.乙区法院的移送管辖是错误的

　　D.甲区法院不得再自行移送，如果认为无管辖权，应报A市中级法院指定管辖

　　答案及解析：ABCD 《民诉法》第29条规定：“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”甲乙二区分别是侵权行为地与被告住所地。《民诉法》第35条规定：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。”《民诉法》第36条规定：“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。”同时，根据第35、36条规定，有管辖权的法院不得将案件移送到其他法院，因此ABCD都选。

　　73.吴某大学毕业后到武汉自谋职业，由武汉市人才交流服务中心推荐到某信息中心工作。吴某到该中心正式上班后，双方并末签订聘用合同。上班不久，吴某生病住院，花去医疗费若干。该信息中心以未签劳动合同为由拒付医疗费。吴某应如何请求解决？

　　A.吴某必须首先向该信息中心劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁

　　B.吴某可直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，无须先行经过调解

　　C.吴某只能向法院起诉，因为其与用人单位未签仲裁协议

　　D.吴某必须先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对此仲裁裁决不服，方可向法院起诉

　　答案及解析：BD 《仲裁法》第77条规定：“劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁，另行规定。”劳动争议的“另行规定”在《劳动法》第79条：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”

　　74.根据我国《海事诉讼特别程序法》的规定，下列哪些案件属于海事法院专属管辖？

　　A.因港口作业纠纷提起的诉讼

　　B.因船舶排放、泄漏、倾倒油类或者其他有害物质造成海域污染损害提起的诉讼

　　C.因海上生产、作业或拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼

　　D.因在我国领域和有管辖权的海域履行的诲洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼

　　答案及解析：ABCD 《海事诉讼特别程序法》第7条规定：“下列海事诉讼，由本条规定的海事法院专属管辖：（一）因沿海港口作业纠纷提起的诉讼，由港口所在地海事法院管辖；（二）因船舶排放、泄漏、倾倒油类或者其他有害物质，海上生产、作业或者拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼，由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖；（三）因在中华人民共和国领域和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼，由合同履行地海事法院管辖。”

　　75.《民事诉讼法》第125条第1款规定“当事人在法庭上可以提出新的证据”。该“新的证据”所指的是下列哪些情形？

　　A.当事人在诉讼之前就持有，但在一审诉讼过程中一直没有向人民法院提供，到二审程序时，当事人才向人民法院出示的证据

　　B.当事人在举证期限届满后才发现的证据

　　C.当事人在二审中向人民法院提供的在一审定审结束后才发现的证据

　　D.当事人在举证期限内因主观原因未能在举证期限内提供，但在法庭开庭时向法庭出示的证据

　　答案及解析：BC 《民事证据司法解释》第41条规定：“《民事诉讼法》第125条第1款规定的”新的证据“，是指以下情形：（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据；（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”

　　76.下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的证据？

　　A.当事人李某的妻子袁某向法院作出的有利于李某的证言

　　B.原告陈某向法院提交的其采用偷录方法录下的用以证明被告刘某欠其5000人民币的录音带，该录音带部分关键词的录音听不清楚

　　C.由未成年人所作出的各类证言

　　D.原告提出的字迹清晰的合同文书复印件，但该合同文书的原件已丢失，且被告不承认其与原告存在有该合词文书复印件所表述的法律关系

　　答案及解析：ABD 《民事证据司法解释》第69条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。”根据第1项，并非所有未成年人所作的证言皆不能单独作为认定案件事实的依据。

　　77.不能适用企业法人破产还债程序的单位、组织和个人有哪些？

　　A.甲国营企业与乙国营企业共同投资成立的联合企业

　　B.个体工商户

　　C.中外合资企业

　　D.农村承包经营户

　　答案及解析：ABD 《民诉法》第206条规定：“全民所有制企业的破产还债程序适用中华人民共和国企业破产法的规定。不是法人的企业、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙，不适用本章规定。”《民诉法意见》第240条规定：“具有法人资格的集体企业、联营企业、私人企业以及设在中国领域内的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业等，适用企业法人破产还债程序。”“联营企业中的联营各方均为全民所有制企业的，该联营企业的破产不适用企业法人破产还债程序。”

　　78.根据我国仲裁法和民事诉讼法的规定，出现下列哪些情形时，人民法院对仲裁裁决不予执行？

　　A.载有仲裁条款的合同被确认无效

　　B.一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决

　　C.仲裁裁决书认定事实的主要证据不足

　　D.仲裁庭的组成违反法定程序

　　答案及解析：CD 《仲裁法》第63条规定：“被申请人提出证据证明裁决有民事诉讼法第217条第2款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。”《民诉法》第217条第2款的规定是：“被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权裁决的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁程序违反法定程序的；（四）认定事实的主要证据不足的；（五）适用法律确有错误的；（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。”另外，该条第3款还规定：“人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。”

　　79.根据我国民事诉讼法规定，涉外民事诉讼中关于期间的特别规定适用于下列哪些当事人？

　　A.居住在我国领域内的外籍当事人

　　B.居住在我国领域外的外籍当事人

　　C.居住在我国领域内的中国籍当事人

　　D.居住在我国领域外的中国籍当事人

　　答案及解析：BD 《民诉法》第248、249条分别规定：“被告在中华人民共和国领域内没有住所的，人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后30日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。”“在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起30日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在30日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。”它们所适用的主体皆是“在中华人民共和国领域内没有住所”的当事人。《民诉法意见》第311条规定：“当事人双方分别居住在我国领域内和领域外，对第一审人民法院判决、裁定的上诉期，居住在我国领域内的为民事诉讼法第147条所规定的期限；居住在我国领域外的为30日。双方的上诉期均已届满没有上诉的，第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。”故选BD.

　　80.汪自强因遗产继承纠纷涉讼，汪为争夺遗产在诉讼过程中伪造遗嘱，指使他人提供伪证，法院认为汪的行为已构成犯罪。对汪的犯罪行为法院的下列哪些做法不符合有关司法解释？

　　A.应将汪自强移交刑事审判庭处理

　　B.直接由审理该案的审判组织予以审理

　　C.应按刑事诉讼法的规定办理

　　D.应由民事审判庭另行组成合议庭审理

　　答案及解析：ABD 根据《若干意见》第127条关于“依照民事诉讼法第102条第1款第一项的规定，应当追究有关人员刑事责任的，依照刑事诉讼法的规定办理”的规定，确定选项C是正确的，故答案应为ABD.

　　（2003年）

　　64.根据我国有关法律规定，在下列哪些情形下仲裁协议无效？

　　A.约定的仲裁事项属于平等主体之间有关人身关系的纠纷

　　B.约定的仲裁事项是不动产纠纷，在民事诉讼法上属于法院专属管辖的案件

　　C.载有仲裁条款的合同因违反法律的禁止性规定而无效

　　D.仲裁条款约定“因本合同履行发生的一切争议，由地处北京市的仲裁委员会进行仲裁”

　　答案及解析：AD 根据我国仲裁法的规定，仲裁协议在下列情形下无效：①以口头方式订立的仲裁协议无效。②约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围，仲裁协议无效。③无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议无效。④一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的，该仲裁协议无效。⑤仲裁协议对仲裁事项没有约定或约定不明确，或者仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确，当事人对此又达不成补充协议的，仲裁协议无效。故选A、D项，不选B.另依仲裁法第19条规定：仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。故不选C.

　　65.吉林市甲公司与长春市乙公司发生服装买卖合同纠纷，由北京仲裁委员会进行仲裁，双方当事人约定并请求仲裁庭在裁决书中不要写明下列事项。对此请求，下列哪些事项仲裁庭可以准许？

　　A.仲裁请求

　　B.争议事实

　　C.裁决理由

　　D.仲裁费用

　　答案及解析：BC 根据《仲裁法》第54条的规定：“ 裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。”故选B、C项。

　　66.甲公司拖欠乙公司的货款而被乙公司诉至法院，乙公司的委托代理律师王某未经乙公司特别授权，有权实施下列哪些诉讼行为？

　　A.表示同意甲公司延期1个月还款

　　B.要求书记员赵某回避

　　C.陈述案情、出示证据

　　D.提出管辖权异议

　　答案及解析：BCD 当事人在诉讼中的权利，可以分为两类：一类是实体权利或与实体权利密切相关的诉讼权利，如代为承认、放弃、变更诉讼请求；另一类是纯粹的诉讼权利或与实体权利关系不密切的诉讼权利，如申请回避。对于前一类权利，需要被代理人特别授权。《民诉意见》第69条专门规定，授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。对于后一类权利，无须被代理人的特别授权。

　　67.在民事诉讼中，下列哪些程序不适用法院调解？

　　A.公示催告程序

　　B.发回重审后的诉讼程序

　　C.由人民检察院提起抗诉引起的再审程序

　　D.执行程序

　　答案及解析：AD 由于法院调解是在人民法院主持下，双方当事人自愿协商，达成协议，解决民事权利义务争议的活动方式，因此，在非诉讼程序以及执行程序中不得适用法院调解，故选AD.

　　68.甲公司诉乙公司侵权一案，在市中级人民法院作出二审判决之后，甲公司新发现一重要证据，遂向省高级人民法院申请再审。省高级人民法院受理后，甲公司与乙公司达成了调解协议。在此情况下，下列哪些说法是错误的？

　　A.由省高级人民法院作出撤销原判决的裁定

　　B.由省高级人民法院制作调解书并注明撤销原判决

　　C.在当事人达成调解协议的同时，该判决自动撤销

　　D.制作调解书送达当事人双方后，该判决视为撤销

　　答案及解析：ABC 调解作为民事诉讼的一项基本原则，在诉讼的各个阶段都是适用的，在审判监督程序中也同样适用。根据最高人民法院《民诉意见》第201条的规定：“按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。”故选A、B、C项。

　　69.甲公司诉乙公司支付货款一案，乙公司在判决生效后未履行判决书所确定的义务，甲公司向法院申请强制执行。在执行过程中，乙公司提出目前暂时没有偿付能力，申请提供担保，对此，下列说法哪些是正确的？

　　A.乙公司的执行担保申请须经甲公司同意，并由人民法院决定

　　B.人民法院批准申请后，乙公司应当向人民法院提供财产担保，不能由第三人作担保

　　C.乙公司提供担保后，可以在人民法院决定的暂缓执行期间内与甲公司达成执行和解的协议

　　D.在暂缓执行期间，甲公司发现乙公司有转移担保财产的行为，人民法院可以恢复执行

　　答案及解析：ACD 执行担保是指在执行过程中，被执行人确有困难暂时没有偿付能力时，向人民法院提供担保，并经申请执行人同意，由人民法院决定暂缓执行及暂缓执行的期限。《民事诉讼法》第212条规定，在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。对于上述执行担保，可以由被执行人向人民法院提供财产作担保，也可以由第三人出面作担保。以财产作担保的，应提交保证书，按照担保物的种类、性质，将担保物移交执行法院，或依法到有关机关办理登记手续；由第三人担保的，应当提交担保书。担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产，但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。最高人民法院《执行规定》第85条还规定，人民法院在审理案件期间，保证人为被执行人提供保证，人民法院据此未对被执行人的财产采取保全措施或解除保全措施的，案件审结后如果被执行人无财产可供执行或其财产不足清偿债务时，即使生效法律文书中未确定保证人承担责任，人民法院有权裁定执行保证人在保证责任范围内的财产。故ACD项正确。